Должностные лица / руководители частных компаний несут ответственность за управление и бизнес соответствующих компаний. Такая ответственность не ограничивается дисциплинарной ответственностью (например, возможностью прекращения трудовых отношений), но включает в себя также гражданско-правовую ответственность (например, возмещение убытков), а также – в некоторых случаях – административную и даже уголовную ответственность. Настоящий информационный меморандум суммирует положения, касающиеся ответственности должностных лиц по законодательству Казахстана.
В ряде случаев такая ответственность может быть широкой и не содержать разумных исключений, которые могут применяться в других юрисдикциях.
В целом, законодательство Казахстана по вопросам привлечения к ответственности должностных лиц все еще находится на стадии развития.
Согласно Закону об АО[3], должностное лицо – это:
Согласно Закону о ТОО[4], должностное лицо – это:
Иными словами, в контексте соответствующих законов об АО и ТОО, перечень должностных лиц довольно ограничен. Например, согласно судебному решению № 2-935/15 от 13 марта 2015 года в качестве должностного лица не рассматривался главный бухгалтер.
Подход к определению должностных лиц по законодательству Казахстана отличается от других юрисдикций. Например, российское законодательство о хозяйственных обществах[5] не содержит термин «должностное лицо». Согласно российскому законодательству о хозяйственных обществах, члены органов управления (члены исполнительных органов, советов директоров (наблюдательных советов) могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности. Понятие «должностного лица» в том смысле, в котором оно применяется в законодательстве Казахстана, используется в российском административном законодательстве.[6] Уголовное же законодательство содержит термин «лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации».[7] Уголовный кодекс также содержит термин «должностное лицо», но использует его в другом значении.[8] Российское законодательство не разделяет административную и уголовную ответственность должностных лиц в зависимости от организационно-правовой формы хозяйственного общества.
Отмечаем, однако, что, аналогично российскому законодательству, более широкий перечень должностных лиц содержится в Законе о банкротстве[9], а также в Кодексе об административных правонарушениях[10] и Уголовном кодексе[11]. Соответственно, в контексте банкротства или привлечения к административной или уголовной ответственности в качестве должностных лиц к ответственности могут быть привлечены и иные лица.
Вопросы ответственности должностных лиц АО изложены в Законе об АО. Смотрите также Приложение №1, содержащее соответствующие положения из Закона об АО.
В целом, должностные лица несут ответственность за убытки, понесённые АО. Под «убытками», согласно Гражданскому кодексу[12], подразумеваются:
Иными словами, по общему правилу, должностные лица отвечают, как за реальный ущерб, так и за упущенную выгоду.
Ответственность должностных лиц может наступить не только за активные действия (например, принятие решений), но и за пассивные действия, такие как бездействие или даже факт предложения к заключению некоторых категорий сделок.
В контексте возможности привлечения к ответственности должностных лиц Закон об АО содержит важные понятия, такие как «недобросовестно» и «бездействие»:
Должностное лицо освобождается от возмещения убытков, возникших в результате коммерческого (предпринимательского) решения (данный термин не определен в Законе об АО), в случае если будет доказано, что должностное лицо:
Вопросы ответственности должностных лиц ТОО менее регламентированы, чем вопросы ответственности должностных лиц АО. Так, Закон о ТОО не содержит разумных оснований для освобождения от ответственности (например, коммерческое / предпринимательское решение, обычный предпринимательский риск и пр.), не раскрывает понятия «недобросовестно».
Закон о ТОО содержит общие положения в отношении привлечения к ответственности должностных лиц:
В целом, законодательство Казахстана о гражданско-правовой ответственности должностных лиц АО и ТОО схоже с положениями российского законодательства об ответственности лиц, входящих в органы управления хозяйственного общества. Так, по общему правилу, ответственность наступает за виновные действия (бездействия), если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей директор действовал недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску. Понятия «добросовестности» и «разумности» не определены в российском законодательстве. Однако эти понятия были разъяснены в правоприменительной практике.[14]
Банкротство
Законодательством предусмотрен ряд специальных случаев, когда должностные лица могут быть привлечены к ответственности. Так, должностные лица несут субсидиарную ответственность за преднамеренное и ложное банкротство юридического лица, если такое банкротство вызвано действиями (бездействиями) должностных лиц:
Согласно Закону о банкротстве:
Перечень должностных лиц в Законе о банкротстве гораздо шире, чем соответствующие перечни в Законе об АО и Законе о ТОО. Должностное лицо согласно Закону о банкротстве – это:
Административная и уголовная ответственность
Помимо гражданско-правовой ответственности (а также специальной ответственности в рамках законодательства о банкротстве), должностные лица также могут быть привлечены к административной и уголовной ответственности.
Должностные лица согласно Кодексу об административных правонарушениях - это лица:
Аналогичное определение содержится и в Уголовном кодексе. Должностное лицо - это лицо:
Должностное лицо, в частности, может быть привлечено к ответственности за административные и уголовные правонарушения и преступления в том числе в следующих сферах правового регулирования:
Должностное лицо привлекается к административной ответственности при условии совершения административного правонарушения в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением им служебных обязанностей. При отсутствии этого обстоятельства должностное лицо, виновное в совершении административного правонарушения, подлежит ответственности на общих основаниях. Как показывает судебная практика, за неисполнение или ненадлежащее исполнение служебных обязанностей к административной ответственности могут быть привлечены как члены исполнительного органа (смотрите, например, судебные решения №3- 10420 /2012 от 7 декабря 2012 года, №3-7564/12 от 31 августа 2012 года, №3-6566/12 от 3 августа 2012 года, №3- 5908 /2012 от 20 июля 2012 года), так и бухгалтер (смотрите, например, судебные решения №4615/2-2012 от 14 августа 2012 года, №3-7213/12 от 7 сентября 2012 года, №3-8190/12 от 24 сентября 2012 года, №3- 6707 /2012 от 7 августа 2012 года). В некоторых случаях к административной ответственности могут быть привлечены руководители отдельных подразделений юридического лица, например, начальник экономического отдела (смотрите, например, судебное решение №3-3567/10 от 7 апреля 2010 года).
* * * * *
Ответственность за убытки:
Квалифицирующие признаки для некоторых категорий сделок:
Освобождение от ответственности должностных лиц АО:
* * * * *
Если у вас есть вопросы или если вы хотели бы получить более подробную информацию по вопросам, рассматриваемым в настоящем LawFlash, пожалуйста, свяжитесь с одним из юристов Морган Льюис, указанных ниже:
Алматы
Асет Шынгысов
Бахытжан Кадыров
Арайлым Ажиханова*
*Помощник юриста Арайлым Ажиханова принимала участие в подготовке настоящего LawFlash
[1] Акционерное общество (далее – «АО»).
[2] Товарищество с ограниченной ответственностью (далее – «ТОО»).
[3] Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II «Об акционерных обществах» (далее – «Закон об АО»).
[4] Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – «Закон о ТОО»).
[5] Ключевыми законодательными актами, регулирующими деятельность хозяйственных обществ, созданных в форме общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества, являются: Гражданский Кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный закон от 26 декабря 1995 года «Об акционерных обществах».
[6] Так, например, согласно статье 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях («КоАП»), совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники организаций, арбитражные управляющие, а также совершившие административные правонарушения в предусмотренных КоАП случаях, члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов (правлений, дирекций), счетных комиссий, ревизионных комиссий (ревизоры), ликвидационных комиссий юридических лиц и руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов других организаций, физические лица, являющиеся учредителями (участниками) юридических лиц, руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов организаций, являющихся учредителями юридических лиц, несут административную ответственность как должностные лица.
[7] Согласно статье 201 Уголовного кодекса Российской Федерации, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации признается лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, члена совета директоров или иного коллегиального исполнительного органа, а также лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях.
[8] Согласно Примечанию 1 к части 3 статьи 285 Уголовного кодекса Российской Федерации должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, государственных компаниях, государственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.
[9] Закон Республики Казахстан от 7 марта 2014 года № 176-V «О реабилитации и банкротстве» (далее – «Закон о банкротстве»).
[10] Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года № 235-V (далее – «Кодекс об административных правонарушениях»).
[11] Уголовный кодекс Республики Казахстан от 3 июля 2014 года № 226-V (далее – «Уголовный кодекс»).
[12] Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) от 27 декабря 1994 года (далее – «Гражданский кодекс»)
[13] Было бы полезным, если бы Верховный суд суммировал практику применения соответствующих положений закона.
[14] Например, в Постановлении Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 30 июля 2013 года № 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица".